Wyłączna inicjatywa klienta: Konsultacje ESMA w sprawie reverse solicitation w MiCA
- Admin
- 20 maj 2024
- 2 minut(y) czytania
Świadczenie usług lub prowadzenie działalności w zakresie kryptoaktywów przez firmę z państwa trzeciego bez licencji jest ściśle ograniczone przez MiCA do przypadków, w których taka usługa jest inicjowana z własnej wyłącznej inicjatywy klienta (tzw. wyłączenie „odwrotnego pozyskiwania/reverse solicitation”).
Do 29 kwietnia 2024 r. trwały konsultacje ESMA w sprawie projektu wytycznych dotyczących odwrotnego pozyskiwania zgodnie z MiCA i zgodnie z tym dokumentem wyłączenia dotyczące odwrotnego pozyskiwania należy rozumieć jako bardzo ograniczone i wąsko ujęte, a zatem nie należy ich zakładać ani wykorzystywać w celu obejścia MiCA. Fakty powinny je potwierdzać, a żadne ustalenia umowne ani zastrzeżenia nie mogą zastąpić faktów przeciwnych.
Pozyskiwanie klientów przez firmy z państw trzecich powinno być interpretowane szeroko i w sposób neutralny technologicznie. Istotne są wszystkie fakty i okoliczności sprawy; na przykład strona internetowa w języku urzędowym Unii, co jest rzadkością w finansach międzynarodowych, zdecydowanie wskazuje, że firma z państwa trzeciego jest ukierunkowana na klientów z UE. I odwrotnie, geoblokowanie klientów z UE sugeruje brak nakłaniania. Nakłanianie ma miejsce niezależnie od tego, kto je prowadzi - niezależnie od tego, czy jest to bezpośrednio firma z państwa trzeciego, jakakolwiek inna osoba działająca w jej wyraźnym lub dorozumianym imieniu, czy też osoba blisko z nią związana, w tym tzw. influencerzy.
Artykuł 61 ust. 2 MiCA pozostawia firmie z państwa trzeciego otwartą możliwość wprowadzania do obrotu na rzecz tego klienta aktywów kryptograficznych lub usług związanych z aktywami kryptograficznymi lub działań tego samego rodzaju. Jednakże:
Wymóg, aby usługi związane z aktywami kryptowalutowymi były świadczone w oparciu o własną wyłączną inicjatywę klienta, nadal ma zastosowanie.
Oferta powinna być w kontekście pierwotnej transakcji; miesiąc po własnej wyłącznej inicjatywie klienta firma z państwa trzeciego nie byłaby uprawniona do wprowadzania na rynek dalszych usług związanych z kryptoaktywami lub działań tego samego rodzaju.
Rejestry śledzące relacje z klientem są wymagane w szczególności w celu udowodnienia, czy klient podjął inicjatywę otrzymania usług związanych z aktywami kryptograficznymi w odniesieniu do nowego produktu.
Wreszcie, projekt wytycznych ESMA przedstawia niewyczerpującą listę par krypto-aktywów, które nie powinny być uważane za należące do tego samego rodzaju krypto-aktywów do celów zwolnienia z odwrotnego nakłaniania. ESMA rozważy informacje zwrotne otrzymane w ramach tych konsultacji i spodziewa się opublikować sprawozdanie końcowe najpóźniej do końca 2024 r.
